隨著“中植系”、“雪松系”等金交所理財(cái)產(chǎn)品相繼爆雷，許多房地產(chǎn)企業(yè)、財(cái)富管理公司都被刑事調(diào)查立案，深陷非法集資的刑事風(fēng)險(xiǎn)。監(jiān)管部門也加大了對(duì)金交所的監(jiān)管力度，自2018年開始，監(jiān)管部門對(duì)金交所、“偽金交所”進(jìn)行了多次清理整頓；2023年12月15日，證監(jiān)會(huì)部署2024年資本市場(chǎng)各項(xiàng)工作，再次強(qiáng)調(diào)嚴(yán)厲打擊“偽私募”，清理整頓金交所、“偽金交所”。如今，絕大部分金交所都已經(jīng)被清退關(guān)閉，金交所成為了一個(gè)被淘汰的歷史產(chǎn)物。

雖然金交所時(shí)代已終結(jié)，但利用非法手段賺取了時(shí)代紅利的企業(yè)仍難逃其責(zé)。金交所是合法設(shè)立的，產(chǎn)品也已經(jīng)備案，為何會(huì)涉嫌非法集資？本文對(duì)此作以解析。

一、什么是金交所？

金交所的全稱是“金融資產(chǎn)交易中心”或“金融資產(chǎn)交易所”，是省級(jí)人民政府機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)設(shè)立的綜合性金融服務(wù)平臺(tái)，用于掛牌、備案和交易區(qū)域性金融資產(chǎn)。金交所不具備正規(guī)的金融牌照，而是有省級(jí)政府的批文，作為交易金融資產(chǎn)的許可資質(zhì)。

相比于信托、券商、私募基金等融資渠道，金交所的融資方式更為靈活，審核力度寬松，且缺乏政府監(jiān)管，可掛牌交易的產(chǎn)品種類非常多。因此，對(duì)于融資渠道受限的房地產(chǎn)公司來(lái)說(shuō)，金交所是一個(gè)極為便利的民間融資渠道。

金交所產(chǎn)品的模式主要為三種，定向融資模式、收益權(quán)模式和資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓模式；資產(chǎn)的種類主要是應(yīng)收賬款、不良資產(chǎn)、融資租賃收益權(quán)、保理產(chǎn)品、小貸產(chǎn)品等。其中，常見存在非法集資風(fēng)險(xiǎn)的產(chǎn)品，為定向融資類產(chǎn)品和應(yīng)收賬款債權(quán)類產(chǎn)品。

定向融資類產(chǎn)品，指的是在金交所備案，向特定投資者非公開發(fā)行，約定在一定期限內(nèi)還本付息的產(chǎn)品，用直白的話來(lái)講，可以理解為是融資方向投資者借款，其交易結(jié)構(gòu)為：

例如，在“中植系”理財(cái)產(chǎn)品中，主要涉嫌犯罪的為定融產(chǎn)品，產(chǎn)品未在合法設(shè)立的金交所備案登記，而是通過(guò)不具備資質(zhì)的“偽金交所”備案，具有非法性。

應(yīng)收賬款債權(quán)類產(chǎn)品，指的是企業(yè)將應(yīng)收賬款債權(quán)在金交所掛牌轉(zhuǎn)讓，獲取投資人的資金，投資人則獲得債權(quán)的收益回報(bào)。其交易結(jié)構(gòu)為：

應(yīng)收賬款債權(quán)類產(chǎn)品的關(guān)鍵在于底層資產(chǎn)的真實(shí)性。例如在“雪松系”案件中，有媒體，雪松控股涉嫌利用存在瑕疵的“應(yīng)收賬款”，借各類金交所、偽金交所通道，違規(guī)向公眾發(fā)售理財(cái)產(chǎn)品。

二、偽金交所的非法情形

金交所產(chǎn)品主要涉及的罪名是非法吸收公眾存款罪和集資詐騙罪。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第一條，構(gòu)成犯罪需同時(shí)具備四個(gè)條件：“非法性”、“公開性”、“利誘性”、“社會(huì)性”。

“非法性”指未經(jīng)有關(guān)部門依法許可或者借用合法經(jīng)營(yíng)的形式吸收資金，違反了國(guó)家金融管理法律法規(guī)。實(shí)踐中，發(fā)行方理財(cái)產(chǎn)品的設(shè)計(jì)紛繁復(fù)雜，是否構(gòu)成犯罪，需要依據(jù)金交所的相關(guān)監(jiān)管規(guī)定及融資法律法規(guī)來(lái)判斷。一般包括以下幾種情形：

（一）未獲得許可，通過(guò)“偽金交所”備案登記，發(fā)行理財(cái)產(chǎn)品

近年來(lái)，因監(jiān)管部門逐步加大整治力度，嚴(yán)格限制金交所的業(yè)務(wù)范圍，使得企業(yè)越來(lái)越難通過(guò)金交所發(fā)行產(chǎn)品。于是，“偽金交所”便應(yīng)運(yùn)而生，成為融資企業(yè)的新渠道。

“偽金交所”是指未經(jīng)國(guó)家金融監(jiān)管總局門或者省政府批準(zhǔn)的，打著“金交所”旗號(hào)，變相為企業(yè)提供金融資產(chǎn)登記、備案等業(yè)務(wù)的公司。名稱上一般帶有“登記機(jī)構(gòu)”或“結(jié)算機(jī)構(gòu)”等字眼，經(jīng)營(yíng)范圍為“金融資產(chǎn)和金融產(chǎn)品的登記、備案”，極具欺騙性，讓投資者難以區(qū)分。“偽金交所”不具備政府部門許可，無(wú)權(quán)對(duì)金融資產(chǎn)進(jìn)行掛牌交易。

例如，在中植系定融產(chǎn)品涉嫌非法集資一案中，債權(quán)人統(tǒng)計(jì)了一個(gè)偽金交所名錄。名錄中的公司名稱都帶有“資產(chǎn)備案”、“登記服務(wù)”等字樣，實(shí)際上不具備許可資質(zhì)。

（二）金交所是依法設(shè)立的，但產(chǎn)品違反了相關(guān)監(jiān)管規(guī)定

金交所設(shè)立的初衷是用于交易金融機(jī)構(gòu)國(guó)有資產(chǎn)，但由于缺乏監(jiān)管，大部分金交所已經(jīng)偏離了初衷，轉(zhuǎn)為交易非金融機(jī)構(gòu)的資產(chǎn)，也就是民營(yíng)企業(yè)的定融產(chǎn)品、應(yīng)收賬款類產(chǎn)品等。

為了加強(qiáng)監(jiān)管，2011年11月，國(guó)務(wù)院頒布《國(guó)務(wù)院關(guān)于清理整頓各類交易場(chǎng)所切實(shí)防范金融風(fēng)險(xiǎn)的決定》（國(guó)）建立由證監(jiān)會(huì)牽頭、有關(guān)部門參加的“清理整頓各類交易場(chǎng)所部際聯(lián)席會(huì)議”制度。清整聯(lián)辦陸續(xù)發(fā)布了多份監(jiān)管文件，嚴(yán)格限制金交所的業(yè)務(wù)范圍。

（三）在金交所完成掛牌、摘牌后，以“產(chǎn)品備案”為背書，向社會(huì)公眾線上、線下兜售產(chǎn)品

這是最為常見的非法集資形式。融資方在金交所掛牌交易債權(quán)，通過(guò)自己控制的關(guān)聯(lián)公司摘牌，然后將債權(quán)包裝成理財(cái)產(chǎn)品公開銷售。

在這類情形中，理財(cái)產(chǎn)品銷售方會(huì)以產(chǎn)品已在金交所備案，來(lái)向投資者證明產(chǎn)品是依法依規(guī)的，并且會(huì)把在金交所備案的增信措施，作為理財(cái)產(chǎn)品兌付能力的背書。因此，集資行為并非發(fā)生在金交所的發(fā)行階段，而是發(fā)生在后期向社會(huì)公眾銷售的階段。由于理財(cái)產(chǎn)品銷售方不具有金融許可資質(zhì)，不得銷售理財(cái)產(chǎn)品，其行為具有非法性。

（四）通過(guò)金交所、“偽金交所”進(jìn)行自融、設(shè)立資金池

自融行為的概念是來(lái)源于私募基金的規(guī)定，私募基金管理人不得將私募基金財(cái)產(chǎn)用于自身、控股股東、實(shí)際控制人及其實(shí)際控制的企業(yè)。因?yàn)樗侥蓟鸸芾砣藨?yīng)當(dāng)保持中立角色，所以不允許自融。

然而，金交所和私募基金不同，金交所交易環(huán)節(jié)中雖然有受托管理人，但是受托管理人是發(fā)行方自行指定的，沒(méi)有實(shí)質(zhì)的作用，因此也沒(méi)有針對(duì)受托管理人的監(jiān)管規(guī)定，所以不能套用私募基金中關(guān)于自融行為的規(guī)定。

實(shí)踐中，有一些資產(chǎn)管理公司為地產(chǎn)公司融資，利用關(guān)聯(lián)公司作為發(fā)行方、摘牌方，將募集資金提供給地產(chǎn)公司。在這一情形下，底層資產(chǎn)是虛假的，募集的資金也不會(huì)流向所謂的債權(quán)人，而是流向背后的地產(chǎn)公司，欺騙了投資者，使投資者在錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)下交付了投資款，具有非法性。這類的行為涉嫌非法的關(guān)鍵在于“虛假債權(quán)”，而非自融。

可見，無(wú)論是金交所還是偽金交所，其最初獲得許可或批文的條件是為持有各類金融或相應(yīng)底層資產(chǎn)的客戶及有需求的客戶創(chuàng)造互利融通的交易平臺(tái)，其功能定位在于中介而非直接交易。因此，對(duì)于自融行為或明知發(fā)行行為滿足非法集資的四個(gè)性質(zhì)仍為其提供幫助的，則有關(guān)責(zé)任人員可能被非法吸收公眾存款罪、集資詐騙罪等罪名進(jìn)行規(guī)制。

來(lái)源：寧夏處非辦公眾號(hào)